用工100条｜第46条【休息休假（3）】

作者汪正楼律师 2021-05-06 15:38 33363

内容来自 2021-05-08 打卡话题观看本期直播

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劳动用工处处存在法律风险，笔者根据法律法规与实务经验，为大家编写了《劳动用工法律风险管理100条》，从员工的录用、劳动合同的签订、履行、解除、终止、劳动争议的处理等方面，全方位解析用工风险，提出防范建议。

为了能使能多的小伙伴看到笔者的文章，《劳动用工法律风险管理100条》系列将由原来的专家专栏改到牛人打卡中发布。

第46条【休息休假（3）】

二、病假和医疗期（上）
病假是指劳动者本人因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，企业应该根据劳动者本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予一定的治疗假期。
医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。
1、医疗期与病假的联系与区别
（1）联系
患病或非因工负伤需要治疗不能上班，就会产生病假，医疗期是基于病假这个客观事实规定的一个时限，所以病假是医疗期的基础。
当病假期限短于医疗期时，在病假期限内劳动合同不得解除或终止。
当病假期限长于医疗期时，在医疗期满后符合法律规定可以解除或终止劳动合同。
（2）区别
性质不同：病假是生理概念，是“事实”期间；医疗期是法律概念，是“法定”期间。
期限不同：病假是“弹性”的时间段；医疗期是“刚性”的时间段。
内涵不同：病假强调劳动关系的存续；医疗期强调劳动关系的解除和终止。
2、医疗期期限有多长？
根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：
（1）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。
（2）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。”
3、医疗期如何计算？
根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第四条规定：“医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。”
可以按以下步骤操作：
（1）根据总的工作年限和本单位的工作年限确定医疗期；
（2）根据医疗期的期限确定医疗期的计算周期；
（3）从职工休病假第一天起记录员工的病假天数；
（4）在计算周期内汇总职工的病假天数，并判断医疗期是否届满。
举例：
小赵工作了5年，在本公司工作了2年，2015年4月4日第一次请病假，则小赵的医疗期为3个月，计算周期为6个月，即应从2015年4月4日起到2015年10月3日之间这个时间跨度内确立3个月的医疗期。
（1）如果小赵连续请病假，则到2015年7月3日医疗期结束；
（2）如果小赵非连续性请病假，无论请多少次病假，确定医疗期的时间跨度都是从2015年4月4日到2015年10月3日之间。如果在该时间跨度内，病假累计达到3个月，则为医疗期满。
（3）如果在该时间跨度内，小赵累计休病假未达到3个月的，则医疗期未满，同时这个医疗期随之结束，记录办法“清零”，下一周期仍然要从小赵再次请第一次病假开始记录。
4、医疗期内病假工资如何发放？
每个地方的规定并不一致，以笔者所在的江苏省为例，按以下标准发放：
（1）劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。
（2）病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定。
（3）用人单位按照当地最低工资标准的百分之八十支付给劳动者病假工资、疾病救济费和生活费的，必须同时承担应当由劳动者个人缴纳的社会保险费和住房公积金。
5、医疗期内疾病无法治愈怎么办？
职工非因公致残或经医疗机构认定患有难以治疗的疾病，在医疗期内医疗终结，不能从事原工作，也不能从事企业另行安排工作的，应当由劳动鉴定委员会进行劳动能力的鉴定：
被鉴定为1-4级的，应当退出劳动岗位，终止劳动关系，办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇；被鉴定为5-10级的，医疗期内不得解除劳动合同。
6、过了医疗期疾病无法治愈怎么办？
（1）能从事原工作的，继续履行劳动合同；
（2）不能从事原工作，用人单位安排其他工作，可以从事的，继续履行劳动劳动合同，不能从事的，用人单位支付经济补偿解除劳动合同；
（3）企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，医疗期满，应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，并办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇。