员工旷工抗议，可以辞退

作者他乡沈冬青更新于：2021-05-17 16:58 32159

内容来自 2021-05-18 打卡话题观看本期直播

王经理是我公司综合部经理，最近由于绩效太差，老板一怒之下单方面决定对其降级降薪，王经理不服，协商无果后从当日起未再到公司上班。老板了解这一情况后，认为王经理已经严重违反公司规章制度，要求人事部门与其解除劳动合同。请问各位HR，这种情况HR应如何处理比较好？

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员工旷工抗议，可以辞退

本期案例讨论的实际上是《劳动合同法》第40条第二款的内容，即“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”，以及《劳动合同法》第35条的内容：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”。

案例的最初始缘由是因为综合部王经理的工作绩效低下造成的，最终演变成了《劳动合同法》第39条的内容第二款内容：“严重违反用人单位的规章制度的”，根据39条规定，用人单位可以解除与劳动者的劳动合同，或者说劳动关系。

因此，笔者根据案例及劳动合同法的有关规定，个人认为公司应该可以解除与王经理的劳动合同，且不用支付经济补偿金。

看似一个简单的劳动法规的案例，实际上这里面涉及到企业人力资源管理的方方面面，笔者就此案例遗留的问题与大家做一个简要分析：

首先，我们先解决第一个问题：这种情况HR应如何处理比较好？

王经理已经不来上班，在可能的情况下，可否说服老板，是否还需要王经理来此工作？如果真的不再需要，那就要收集与王经理工作相关的证据。如果HR和老板沟通后，老板的怒气稍微有些降低，那我们可以借机向老板建议，通过发送书面通知，并邀请工会主席一同去王经理家里面做一个深入沟通，继续邀请王经理来公司报到上班（如果公司没有工会主席的，可以邀请一位平时和王经理关系较好的部门经理一同前往，或者邀请财务经理一同前往亦可）。如果老板同意这么做，那我们就着手去王经理家拜访的各项准备工作，比如邀请王经理继续前去上班的书面通知，这个书面通知由老板签名并加盖公司公章，以示老板心意。

HR及工会主席到了王经理家里之后，ＨＲ可以表明来意，将老板（或总经理）继续邀请他回去上班的书面通知交给王经理。笔者这里与大家交代一个细节，出于职业工作的需要，此次去王经理家，将书面通知交予王经理的那一瞬间，HR可以将书面内容再口述一遍，HR也可以利用随身携带的录音笔，将此上班通知的口述内容录音下来，以明确公司继续邀请王经理回去上班的事实，以及公司在极力挽救王经理继续回公司上班。如果王经理明确答复，这几天没上班的时间，公司可否通融一下转为请假时间，补办书面请假手续，手续办完了，继续回去上班？如果王经理是这个态度，HR要见风使舵、见缝插针，可以代表公司明确表示，可以这么操作，这样王经理尽快回公司报到上班就好。

如果经过沟通，王经理在获悉此上班通知后，明确表示不再回公司上班，HR利用随身携带的录音笔将王经理的答复录音下来。如果王经理明确表示不再回去工作，HR可以引导王经理可否回到公司办理辞职及工作交接手续？如果王经理再次表示拒绝，HR就要引起足够重视，因为这个可能就是打官司的前奏了，笔者希望HR不要掉以轻心。所以，笔者才在上文中提到随身携带的录音笔，要将家访的内容录音下来，以备后期使用（劳动仲裁、法院诉讼）。

其次，第二个问题：事件双方有哪些做的不对的地方？

公司老板方随意对下属员工进行调岗调薪，并没有征得王经理的同意，属于违规操作。根据有关各省区的司法解释规定，用人单位在进行调岗时，必须根据企业经营需要、规章制度（如：《员工手册》）、劳动合同约定的条件进行调岗，用人在调岗时，必须遵循如下规则方可合法有效：

（1）调岗是企业客观经营需要。（2）调岗时未对员工作出惩罚性、侮辱性的调岗（即担任职务与调整后的职务相差太大）。（3）调岗时未对员工薪资作出较大调整（即降低幅度太大，差异太大，这个差异和岗位差异相匹配）。（4）调岗时用人单位与员工达成书面一致意见。

如果没有做到上述4个步骤，基本上调岗调薪就是属于违法行为，打起官司来，企业基本上是败诉居多，企业赢得可能性很小。

作为员工的王经理，在经历“协商无果后”，就不到公司上班，这个行为属于明显的消极抵抗行为，而这个消极抵抗行为已经构成了旷工的事实。

如果这家公司员工手册及双方签订的劳动合同内容明确员工无正当理由不上班的，就属于旷工的话，那么王经理的行为就构成了《劳动合同法》第39条的内容第二款内容：“严重违反用人单位的规章制度的”，根据39条规定，用人单位可以解除与劳动者的劳动合同，或者说劳动关系。按照此规定，用人单位无需支付经济补偿金。

但是HR在做流程及手续的时候，一定将王经理的违纪事实告知工会，或者用人单位所在地的工会，告知之后，再出具解除劳动合同的决定；否则，因为工会流程，可能会造成违纪解除，说不定会被仲裁委或法院判决违法解除。

总之，本期案例看似简单，实际上真的打起官司来，涉及到《员工手册》的合法性、内容的合法性、劳动合同的约定、企业解除劳动合同的合法性及违法性，如果HR操作不慎，就会将问题再次的复杂化。

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