用工100条｜第60条【社会保险（4）】

作者汪正楼律师 2021-08-16 18:07 38304

内容来自 2021-08-20 打卡话题观看本期直播

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劳动用工处处存在法律风险，笔者根据法律法规与实务经验，为大家编写了《劳动用工法律风险管理100条》，从员工的录用、劳动合同的签订、履行、解除、终止、劳动争议的处理等方面，全方位解析用工风险，提出防范建议。

第60条【社会保险（4）】

十一、停工留薪期多长时间？工资发放多少？什么时间发放？
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。
《工伤保险条例》规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。
如果这个员工实行的是固定工资制，可能没有什么争议。如果是实行计件、基本工资加提成或与绩效、业绩有关的工资制度时，有人认为未提供劳动，没有相应业绩，所以应该只发最低工资或基本工资。
这样的理解是错误的，原工资福利待遇可以参照《工伤保险条例》第六十四条关于“本人工资”的规定，即以发生工伤前12个月的月平均工资为基数进行计算；如果工作未满12个月的，按工伤前实际月数的月平均工资为基数进行计算；如果发生工伤前尚未满1个月，按照劳动合同约定的月工资为基数进行计算较为合理；如果没有签订劳动合同，按照同岗位员工的平均工资为基数进行计算较为合理。
《工伤保险条例》规定，在停工留薪期内，停工留薪工资由所在单位按月支付。
有人认为反正最终要与劳动者计算工伤待遇，等最后赔偿时再一并支付。这样做是不符合法律规定的。

十二、停工留薪期内用人单位可以解除劳动合同吗？
我们认为停工留薪期内不得解除不是说任何情况下都不能解除，如果有《劳动合同法》第三十九条规定情形的，同样可以解除（过失性解除）。
也许有人会问，在停工留薪期怎么可能会严重违反规章制度呢？
还是有可能的，比如规章制度规定了请假的流程为必须要提供相应医院的休假证明，停工留薪期的确定需要相关医疗或康复机构出具休假证明，如果工伤员工拒不提供，或提供伪造的休假证明，违反规章制度的请假规定，达到次数可以界定为严重违反规章制度，这时就可以解除。
比如，员工不配合做工伤认定，不配合做伤残等级鉴定，都可能构成严重违反规章制度。比如，工伤员工也有可能被追究刑事责任。等等。
所以，如果符合过失性解除劳动合同情形的，用人单位可以与停工留薪期内的工伤员工解除劳动合同。

十三、在停工留薪期内劳动合同到期怎么办？
根据《劳动部关于逾期终止劳动合同等问题的复函》(劳部发[1994]65号)精神，劳动合同制工人因工负伤，劳动合同期限届满，而医疗尚未终结的，劳动合同期限应予以延长，直至医疗终结。
也就是在停工留薪期内劳动合同到期的，用人单位不得终止劳动合同，要延长至停工留薪期满不再需要医疗时。

十四、员工故意延长停工留薪期怎么办？
停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。这只是原则性的规定，具体以职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定，也就是由定点医疗或康复机构出具休假证明。如果员工能够开出这样的证明，用人单位应当给予停工留薪期。如果员工不提供证明、开虚假证明，可以按照违反规章制度来处理。
超过12个月的要经过劳动能力鉴定委员会确认，这个没有争议。如果没有超过12个月的，双方有争议的，有些省份规定由劳动能力鉴定委员会确认，没有这样规定的省份，在仲裁或诉讼过程中可以通过司法鉴定来确认。

十五、补缴工伤保险，哪些费用可以由工伤保险基金支付？
《工伤保险条例》第六十二条第三款规定：“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”
按照以上规定，发生工伤时虽然没有为员工办理工伤保险，但是在事后能为员工补缴工伤保险的，对于新发生的费用由工伤保险基金支付的项目，可以要求工伤保险基金支付。
那么，哪些项目是属于新发生费用呢？
《人力资源社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见（二）》第三条规定：“《工伤保险条例》第六十二条规定的‘新发生的费用’，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：
（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金；
（二）因工死亡的，支付参保后新发生的符合条件的供养亲属抚恤金。”
也就是说，公司为员工补缴工伤保险成功后，从补缴保险后新发生的很多费用都可以由工伤保险基金支付。
比如，发生比较严重的工伤事故，治疗、康复需要很长时间，费用可能非常惊人，如果补缴成功，这些新发生的费用都可以由工伤保险基金支付。
再如，构成伤残或工亡的，一级至四级伤残职工伤残津贴、参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金、符合条件的供养亲属抚恤金。这些费用可能都是以十几万、几十万，甚至上百万计算的，都可以由工伤保险基金支付。
所以，在发生工伤事故后，用人单位一定要及时为员工补缴工伤保险，这样对于用人单位来说可以减少很大一部分损失。

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全部评论(27) 我参与的评论

14楼千夏999

对于工伤这块的社保缴纳和法律问题，有几个疑问，希望能得到老师的解答：文中提到的工伤发生后，再去补缴工伤保险，工伤保险基金可以支付补缴费后继续产生的医疗及护理费用，以及一次性工伤医疗补助金。这个工伤保险购买，是要求在工伤发生后多久的补缴？需要补缴多久？还是说只要是在离职前购买了工伤保险，离职时，这个一次性医疗补助金，社保局都会承担呢？另外，对于上下班途中发生事故的各种情形认定，能不能请老师做个分享

2021-08-20 18:08:38 回复赞(0)

大卡

@千夏999：您的评论写得非常好，希望您多多发表自己的观点，如果喜欢老师的教学文章的话，可以给老师点点关注，打个豆子，奖励一下老师哦~~

2021-08-20 18:26:06回复

13楼厦珠春

律师您好：您讲到发生工伤后还可以补缴工伤保险是有这个规定吗？在我们这操作的情形只有缴纳了工伤保险才可以享受工伤保险待遇，没有缴纳是不能享受的，已经发生工伤了再去补缴来不及了吧，时间上不吻合呢？所以想请教一下发生工伤后有可以补缴的规定吗？

2021-08-20 17:33:00 回复赞(0)

大卡

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2021-08-20 18:25:25回复

孤鹜落霞齐飞

@厦珠春：发生工伤事故需要持续多年治疗、康复恢复。那么，补缴工伤保险费之后，继续发生的就医、康复费用，应有工伤保险基金支付。

2021-08-21 06:57:15回复

12楼开疆扩土丶丶

发生工伤后，如何补缴工伤险？有哪些要求和限制？是清楚详细的告知人社局？还是假装不知道的直接为员工缴纳？请律师详细说明，感谢。

2021-08-20 16:23:18 回复赞(0)

大卡

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2021-08-20 18:25:22回复

11楼 Malcolm39202

学习总结：1、停工留薪期以发生工伤前12个月的月平均工资按月发放；2、停工留薪期内公司一般不可以解除劳动合同，但符合过失性解除劳动合同情形的才可以；3、停工留薪期内劳动合同到期，公司要延长至停工留薪期满；4、停工留薪期超过12个月的要经过劳动能力鉴定委员会确认；5、发生工伤时没有为员工办理工伤保险，事后为员工补缴工伤保险后，对于新发生的费用由工伤保险基金支付的项目要求工伤保险基金支付。新学到第5条

2021-08-20 16:10:00 回复赞(0)

大卡

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2021-08-20 17:32:39回复

9楼希子7

律师好，补缴工伤保险和一开始就缴纳了工伤保险，对企业来说，会有什么区别？

2021-08-20 10:27:17 回复赞(0)

大卡

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2021-08-20 17:39:13回复

8楼 890726

工伤员工被追究刑事责任，可以解除劳动合同。但员工最后被证明无罪，这段时间的员工薪资要发吗？

2021-08-20 10:15:24 回复赞(0)

大卡

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2021-08-20 17:39:59回复

7楼 spring0312

比如，发生比较严重的工伤事故，治疗、康复需要很长时间，费用可能非常惊人，如果补缴成功，这些新发生的费用都可以由工伤保险基金支付?补缴后可以享受工伤待遇？是不是要看地方规定。如8月5日入职，8月10日工伤，10日参保

2021-08-20 10:03:13 回复赞(0)

大卡

@spring0312：您的评论写得非常好，希望您多多发表自己的观点，如果喜欢老师的教学文章的话，可以给老师点点关注，打个豆子，奖励一下老师哦~~

2021-08-20 17:40:38回复

6楼 changmiaomiao

收藏。但希望不会用到。

2021-08-20 10:00:35 回复赞(0)

5楼四西

过失解除不太可操作吧，规章制度中怎么可能规定的那么细致呢？

2021-08-20 09:47:44 回复赞(0)

4楼一浮飘云

大概意思员工工伤后，企业要养一年。

2021-08-20 09:38:07 回复赞(0)

大卡

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2021-08-20 17:41:02回复

3楼大卡

汪正楼老师——
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2021-08-20 09:23:51 回复赞(0)

2楼善待自己sdf

如果在员工发生工伤后，补缴社保，一般需要补缴几个月的呢？

2021-08-20 08:39:56 回复赞(0)

1楼守望的距离FR

汪律师，我公司这边有个工伤案例：我司有一员工在2018年6月12日确诊为职业病，在2018年6月21日认定工伤，期间开始康复治疗；2020年8月13日劳鉴委评残为伍级，停薪期为2018年6月12日至2020年6月11日；我司按员工停工前12个月平均工资，每月按时发放工资福利；2020年7月12日至2020年12月11日，劳鉴委给出了工伤复发，期间我司也是按平均工资福利发放个员工；2020年12月11日至2021-6-11劳鉴委给出的通知是原工伤部位的治疗不属于工伤复发，但属于原工伤部位的继续治疗，这期间我司是按平均工资福利发放给对方，还是按病假工资发放给对放？

2021-08-20 08:35:08 回复赞(1)

王佐之才

@守望的距离FR：不属于工伤那就是病假啊

2021-08-20 11:31:01回复

大卡

@守望的距离FR：您的评论写得非常好，希望您多多发表自己的观点，如果喜欢老师的教学文章的话，可以给老师点点关注，打个豆子，奖励一下老师哦~~

2021-08-20 17:41:24回复