超龄人员没有参加工伤保险，就不能认定工伤了吗？

作者汪正楼律师 2023-04-28 07:49 1264

达到或超过法定退休年龄的人员还能适用《工伤保险条例》吗？如果该类人员没有参加工伤保险，还能认定工伤吗？

我们先来看一个案例，再看汪律师的分析。

案例来源

案号：（2021）冀06行终20号

案情简介

王某在工作时突发心脏病，经抢救无效于当日死亡。王某死亡时已超过法定退休年龄。经法院判决，确认王某与公司存在劳动关系。

王某家属向人社局提交了工伤认定申请。人社局作出《工伤认定申请不予受理决定》，载明：经审查，不符合人力资源和社会保障部关于执行《工伤险条例》若干问题的意见（二）中第二条第二款规定的受理条件，现决定不予受理。经行政复议，市政府维持原决定。

王某家属不服，提起行政诉讼。

法院认为

人社局系依据人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）中第二条第二款规定作出《工伤认定申请不予受理决定》，根据该条款，用人单位招用超过法定退休年龄的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害，若招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，适用《工伤保险条例》。

本案公司虽未按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费用，但缴纳工伤保险费是上述条件下适用《工伤保险条例》的一种情形，既非唯一情形，亦不等同不缴纳工伤保险费在任何情况下均不可适用《工伤保险条例》，应根据案件具体情况，在该条款基础上适用其他相关法律、法规规定或参考最高院针对同类案件情况的答复予以认定。

本案王某有特殊身份，即务工农民，最高院亦对同类型请示案件作出适用《工伤保险条例》有关规定的答复，人社局直接作出涉案《工伤认定申请不予受理决定》实属不当。市政府对其予以维持，亦不妥。

判决撤销人社局、市政府所作行政行为，责令人社局对本案工伤认定申请重新作出处理。

分析

人力资源社会保障部《关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见（二）》第二条规定：

“达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。

用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》。”

以上两款大家觉得应该怎样理解？两个款项之间是什么关系？

以上两款规定其实非常清晰，不存在文意理解上的歧义，汪律师总结为：

达到或超过法定退休年龄，没有享受城镇职工养老保险待遇的职工，可以认定工伤；达到、超过法定退休年龄，或已经享受城镇职工养老保险待遇，但已经参加了工伤保险的职工，可以认定工伤。

第二款其实是强调，达到、超龄（无论是否享受养老保险待遇），或已经享受养老保险待遇（有些人可能未达到退休年龄即享受了养老保险待遇），只要参加了工伤保险，亦可以认定工伤。此处实质规定的是无论出于什么身份（达到、超龄、已拿退休金），只要是参加了工伤保险就应当适用《工伤保险条例》。

本文案例中，人社局只是孤立地适用第二款的规定，认为职工超过了法定退休年龄，单位又没有为其参加工伤保险，所以不予受理。但在申请工伤认定之前，法院有效判决已经确认职工与用人单位存在劳动关系，再结合第一款、第二款条文的上下文理解，人社局的理解显然是错误的。不能用是否参加了工伤保险来反推是否适用《工伤保险条例》。

再有，本文案例中人社局在受理阶段直接作出不予受理的决定也是错误的。根据《工伤保险条例》第十八条的规定，提出工伤认定申请应当提交下列材料：工伤认定申请表；与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。

人社部门对于以上材料的审查应当是形式审查，而不是实质审查。只要申请人提供材料在形式上符合要求，人社部门就应当受理工伤认定申请，至于这些材料能否证明其中的关系，需要在具体认定过程中再进行实质审查。

本案中，申请人已经提交了职工与用人单位存在劳动关系的证明材料，即法院的有效判决，已经达到了受理工伤认定的条件，人社局应当受理申请人的工伤认定申请，而不是在受理阶段进行实质审查，直接作出不予受理的决定。

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