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曾经有过这方面的经典社保案例。员工自愿/主动放弃社保缴纳,并且签署放弃社保缴纳承诺书,之后在工作中出现工伤,随即将公司告上法庭,要求工伤待遇并且补足社保,最终胜诉。
员工自愿放弃社保,或签署放弃社保协议,或公司发放社保补贴,是否合法?
一、员工拟定了放弃社保声明单位还需要缴纳? 需要。社会保险是国家强制实行的社会保障制度,为员工办理社会保险是用人单位的义务。员工自愿起草或签订放弃社保的协议,本身就是违反法律规定的,所以协议无效。 缴纳社保一事,用人单位不能看员工的意愿,无论怎么约定,只要没按规定缴纳,即为违法行为。二、把社保换成现金再直接交给员工可以吗? 不可以。这属于无效行为,因为社保不是完全直接交给个人的。 根据《中华人民共和国劳动法》第72条的规定:“社会保险基金按照保险类型确定资金来源,逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”即:劳动者也有缴纳社保的义务,同样不得无视,但凡行政部门查实,企业与个人均会受到处罚。三、“被自愿”了,该怎么办? 若公司强制不缴社保,并逼迫员工签相关证明的话,人社局会作出相应处罚。 根据《中华人民共和国社会保险法》第84条规定,用人单位不办理社会保险登记的,由社会保险行政部门责令限期改正;而逾期不改正的,对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处500元以上3000元以下的罚款。并且,企业如果强制员工签订放弃社保协议,是无效且违法的,最后依法处理,企业照样需要缴纳。四、可以劝员工放弃社保增加工资吗? 不可以。对于员工来说,社保按规定缴纳是对自己负责。对于企业来说,合理缴纳社保,依法承担用人单位义务,不仅是为员工负责,更是对企业负责。 《中华人民共和国劳动合同法》第38条规定,用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的。劳动者均可以此为由解除劳动合同,并要求用人单位支付经济补偿金。五、只有这10种情况可以不用缴社保1. 返聘退休人员 《中华人民共和国劳动合同法》第44条规定,有下列情形之一的,劳动合同终止:(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。也就是说,公司与退休人员签订的合同不属于劳动合同,属于劳务合同。 ①劳动合同纠纷属于劳动法、劳动合同法、工会法调整范畴,要求采用仲裁前置程序。 ②劳务合同属于民事合同的一种,受民法、合同法及经济法的调整,故因劳务合同发生的争议由法院审理也可以经双方当事人协商解决。2. 实习生 很多学校在学生即将毕业的最后半年,会让学生自行找单位实习,有些企业由于工作性质的原因,常会招一些尚未毕业的实习生,那么,聘用实习生,是否需要为其缴纳社会保险呢? ①劳动法规定:只有符合劳动关系的用人单位与一定年龄的劳动者才能签订《劳动合同》,但是,是劳动关系还是劳务关系,不是由合同名称和内容来确定的,而是由用工性质来确定。 也就是说,只要劳动者年满16周岁且没到退休年龄,而且与第三方不存在“归属关系”,双方就必须签订《劳动合同》,即使没签,劳动者也受到劳动法保护。 ②实习生虽然年满16周岁,但与第三方学校还存在“归属关系”,所以用人单位只能与其签订《劳务合同》或实习协议。因此,企业聘用的实习生,属于劳务合同(或实习协议),不需要为其缴纳社会保险。3. 承包商派遣人员 在工程项目总包和分包中,会出现这样的情况,总包方为了便于工程项目监管,时常会派出几名管理人员,如:技术总监、工程总监、项目经理、施工人员等现场管理人员,而这些派遣人员的工资一般由分包商来承担,同时,分包商也会与派遣人员签订《劳务合同》。 这类派遣人员,因为只能与分包商签订《劳务合同》,因此,总包方派过来的人员已经与总包单位签订了《劳动合同》,与总包方存在“归属关系”,分包方不需要为其缴纳社会保险。4. 停薪留职人员 所谓停薪留职,是指企业富余的固定职工,保留其身份,离开单位。停薪留职的时间一般不超过2年。 若某职工与第三方公司签订有《停薪留职协议》,那么新用人单位在招聘该人员时只能签订《劳务合同》,不需要为其缴纳社会保险。5. 协保人员 协保人员是指,与原单位、再就业服务中心签订保留社保关系的三方协议的下岗职工。 新单位招聘协保人员时只能签订《劳务合同》,不需要为其缴纳社会保险。6. 非独立劳动的兼职人员 非独立劳务的兼职是指在不脱离本职工作的情况下,利用业余时间从事第二职业,为第三方提供体力或脑力劳动支出。 兼职人员本身有自己的工作,签订劳动合同和缴纳社会保险,均由工作单位办理,和兼职公司无关,因此无需缴纳社保。7. 聘用劳务派遣人员 劳务派遣单位要与用工单位签订劳务派遣协议,若协议中约定,劳务派遣人员的考勤和工资发放跟自有员工一样,支付劳务派遣员工相应费用,五险一金由劳务派遣方交,不论在个人所得税还是企业所得税中均认定为工资薪金项目。 派遣人员已由劳务派遣公司缴纳社保,企业可以不用为这部分人员缴纳。8. 个体户外包企业业务 将生产线上的员工,以组为单位成立个体户,员工工资转为个体户经营所得,而无雇工的个体工商户,可以参加基本养老保险,由个人缴纳基本养老保险费,企业无需为其缴纳社保。9. 非全日制用工 非全日制用工是以小时计薪的,劳动者在同一用人单位,每日平均工作时长不超过4小时,每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。 非全日制从业人员可以参加基本养老保险、基本医疗保险,由个人缴纳基本养老保险费、基本医疗保险。10. 灵活就业人员 灵活就业人员是指以非全日制、临时性和弹性工作等灵活形式就业的人员。 主要有以下3种: ①自营劳动者 ②家庭帮工 ③季节工、劳务承包工、劳务派遣工、家庭小时工等其他灵活就业人员。 灵活就业人员可以由个人缴纳基本养老保险费、基本医疗保险。 无论怎么样,社保对于广大市民都是非常重要的,对于员工来说,按规定缴纳社保是对自己负责。对于企业来说,合理缴纳社保,依法承担用人单位义务,不仅是为员工负责,更是对企业的负责。(内容来源:最高人民法院司法案例研究院)
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